— самостоятельность, независимость от гарантируемого им обязательства, даже если гарантия содержит ссылку на это обязательство (статья 370 ГК РФ). В каждом случае банковская гарантия обязана своим «появлением» основному обязательству, потому что невозможно гарантировать несуществующее обязательство. Самостоятельность обязательства гаранта проявляется, очевидно, в том, что, учитывая кредит бенефициара, гарант не может выдвигать возражений, основанных на отношениях бенефициара и принципала;
Статья 368. Понятие и форма независимой гарантии
1. По независимой гарантии гарант принимает на себя по требованию другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) в соответствии с условиями данного обязательства определенную денежную сумму гаранта, независимо от действительности обязательства, обеспеченного такой гарантией. Требование об определенной денежной сумме считается выполненным, если условия независимой гарантии позволяют определить денежную сумму, подлежащую уплате, в момент исполнения обязательства гарантом.
2. Независимая гарантия выдается в письменной форме (пункт 2 статьи 434), что позволяет достоверно определить условия гарантии и проверить подлинность ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законом, обычаем или законом соглашение между гарантом и бенефициаром.
3. Независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями (банковские гарантии), а также иными коммерческими организациями.
К обязательствам лиц, не указанных в абзаце первом настоящего пункта и предоставивших независимую гарантию, применяются правила облигационного договора.
Основное обязательство, выполнение которого гарантируется гарантией;
Сумма денег, подлежащая уплате, или порядок ее определения;
Обстоятельства, при которых сумма гарантии должна быть уплачена.
Независимая гарантия может содержать пункт, уменьшающий или увеличивающий сумму гарантии при наступлении определенного периода или определенного события.
5. Правила настоящего раздела применяются также в случаях, когда обязанностью лица, предоставившего поручительство, является передача акций, облигаций или вещей, определяемых родовыми признаками, если иное не вытекает из существа отношений.
Комментарий к Ст. 368 ГК РФ
1. Принципиально новым для российского законодательства является институт банковской гарантии в том виде, в каком он был закреплен в Гражданском кодексе Российской Федерации. Ничего подобного раньше не существовало.
Гарантия, в том числе банковская, квалифицируется в гражданском праве как вид договора поручительства. Сегодняшняя банковская гарантия имеет мало общего с поручительством. Кроме того, он отличается от других способов обеспечения исполнения обязательств. Это связано со специфическими особенностями гарантии, особым составом отношений, возникающих при выдаче и исполнении гарантии, и весьма своеобразным содержанием соответствующих правоотношений.
Банковская гарантия не получила широкого распространения в России. В других странах, а также в отношениях между российскими юридическими лицами и иностранными организациями использование банковской гарантии для обеспечения обязательств достаточно распространено. Существует даже система обычно-правовых норм о договорных гарантиях, содержание которых во многом предопределило содержание норм ГК РФ о банковской гарантии.
2. Банковская гарантия характеризуется следующими признаками:
— самостоятельность, независимость от гарантируемого им обязательства, даже если гарантия содержит ссылку на это обязательство (статья 370 ГК РФ). В каждом случае банковская гарантия обязана своим «появлением» основному обязательству, потому что невозможно гарантировать несуществующее обязательство. Самостоятельность обязательства гаранта проявляется, очевидно, в том, что, учитывая кредит бенефициара, гарант не может выдвигать возражений, основанных на отношениях бенефициара и принципала;
— безотзывная — гарант вправе отозвать гарантию только в случае, если он предусматривает такую возможность (ст. 371 ГК);
— непередаваемость прав: бенефициар может передать третьему лицу принадлежащее ему в силу банковской гарантии право требования к гаранту только в случае, если такая возможность предусмотрена в самой гарантии (ст. 372 ГК РФ);
— компенсация: за выдачу гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение (ст. 370 ГК);
— высокая степень формализации отношений, проявляющаяся, например, в том, что даже при наличии у бенефициара оснований требовать от гаранта исполнения обязательства, предусмотренного гарантией, но документы, приложенные к соответствующему требованию бенефициара не соблюдают условия гарантии, гарант отказывается удовлетворить такие требования (п. 1 ст. 376 ГК РФ).
3. Состав объекта банковской гарантии достаточно специфичен.
В отношения, вытекающие из банковской гарантии, вмешиваются три субъекта:
1) поручителем: может быть только банк, иная кредитная организация или страховая организация. Если «банковская гарантия» выдана в обеспечение какого-либо обязательства какого-либо другого лица (коммерческого или некоммерческого юридического лица, органа государственной власти или местного самоуправления и т. п.), то указанная гарантия является недействительной (ничтожной), поскольку правоспособность этих юридических лиц не предусматривает возможность выдачи банковской гарантии;
2) принципал — лицо, которое по какому-либо обязательству (кредитному, из договора купли-продажи, аренды, договора и т. п.) выступает должником. Банковская гарантия выдается по требованию доверителя. Следовательно, банковская гарантия, выданная без такого требования, недействительна (ст. 168 ГК РФ);
3) бенефициар — кредитор принципала по обязательству, обеспеченному банковской гарантией.
Доверителями и выгодоприобретателями могут быть любые субъекты гражданского права.
Потому что искусство. 329 ГК РФ содержит открытый перечень способов обеспечения исполнения обязательств, то иные субъекты, помимо названных в комментируемой статье, могут выдавать гарантии по обеспечению обязательств. Однако, с одной стороны, эти гарантии будут находиться вне правового режима банковской гарантии. К таким способам обеспечения обязательств не применяются гражданско-правовые нормы о банковской гарантии.
С другой стороны, было бы неверным полагать, что гарантии, выданные лицами, отличными от указанных в комментируемой статье, являются гарантиями поручительства. Все зависит от того, каким содержанием участники соответствующих отношений наполнят понятие «гарантия.
4. Фактическую и правовую основу развития отношений по банковской гарантии можно представить следующим образом.
В первую очередь инициативу в возникновении соответствующих отношений проявляет должник по какому-либо обязательству (гарантия дается по его требованию), которое в результате выдачи банковской гарантии становится принципалом. Кредиторская позиция указанного должника не имеет юридического значения. Однако не вызывает сомнений, что собственная инициатива должника, а также условия запрашиваемой должником банковской гарантии продиктованы требованиями кредитора к должнику (например, при заключении договора купли-продажи, предусматривающего оплату товара в рассрочку продавец требует, чтобы обязательство покупателя по оплате товара было гарантировано банковской гарантией определенного лица).
Во-вторых, банк, иное кредитное учреждение или страховая организация выражает готовность выступить гарантом путем выдачи соответствующего письменного обязательства.
5. Оформление банковской гарантии осуществляется в несколько этапов.
Должник по какому-либо обязательству (доверитель) обращается в банк, иную кредитную организацию или страховую организацию (поручителю) с заявлением о предоставлении обязательства на определенных условиях уплатить кредитору этого должника (выгодоприобретателю) денежную сумму в предъявление бенефициаром письменного требования об его оплате. Этот запрос делается в письменной форме. Помимо просьбы о предоставлении банковской гарантии, можно установить возможные условия будущей гарантии, размер вознаграждения, которое будущий принципал готов выплатить возможному гаранту за выдачу банковской гарантии и т. д.принципала к гаранту, определяются права и обязанности гаранта и принципала
Наконец, банк, иное кредитное учреждение или страховая организация дает письменное обязательство выплатить кредитору (выгодоприобретателю) принципала денежную сумму по предъявлении бенефициаром письменного требования об уплате. В этом письменном обязательстве (банковской гарантии) определяется сумма, на которую выдается гарантия, формулируются условия, на которых гарант обязуется выплатить указанную сумму или ее часть бенефициару, приводится перечень документов, которые бенефициар должен приложить к требование об уплате гарантом денежной суммы, указывается срок, на который выдается гарантия.
Известны случаи выдачи банковских гарантий, срок действия которых истекал в дату исполнения обеспеченного гарантией обязательства, установленную соглашением между должником и кредитором. По сей день остается невозможным требовать от поручителя исполнения его обязательства (бенефициар не сможет указать, в чем выражалось нарушение «основного» обязательства со стороны принципала). По истечении срока предъявление соответствующего требования к поручителю уже невозможно, так как обязанность поручителя прекратилась. Точно так же можно охарактеризовать случай, когда срок действия банковской гарантии истекает раньше срока исполнения основного обязательства. Суды обычно исходят из того, что при таких обстоятельствах банковская гарантия недействительна, поскольку при ее выдаче
Кроме того, в банковской гарантии может быть предусмотрено право гаранта на отзыв гарантии, могут быть предусмотрены условия отзыва, может быть закреплено право бенефициара на передачу права кредита, принадлежащего ему по банковской гарантии, другому лицу срок вступления в силу банковской гарантии и, наконец, ответственность гаранта может быть ограничена перед бенефициаром за несоблюдение или ненадлежащее исполнение гарантом вытекающего из гарантии обязательства.
Отношения, связанные с банковской гарантией, могут быть оформлены путем составления документа, подписанного гарантом и бенефициаром, а иногда даже принципалом, причем этот документ может устанавливать не только условия гарантии, но и правила гарантийных отношений между поручителем и доверителем, хотя с точки зрения юридической техники такое оформление отношений недостаточно корректно, но вполне допустимо.
Обязательство поручителя должно быть оформлено в письменной форме.
Обычно банковская гарантия дается путем выдачи (направления) так называемого гарантийного письма или документа под названием «Банковская гарантия», или просто «Гарантия».
Первое из названий документа, содержащего условия банковской гарантии, выглядит не очень удачно. Однако можно прогнозировать некоторое распространение таких документов — традиция. (Иногда гарантийное письмо представляет собой беззаголовочный документ, оформленный на бланке банка-гаранта, содержащий указание на бенефициара и условия гарантии.) Гораздо хуже, если в литературе иногда упоминаются сложные «соглашения о банковских гарантиях». Наличие таких «договоров» порождает иллюзию существования договорных отношений между гарантом и бенефициаром. Оформление банковской гарантии в форме, характерной для двусторонних или многосторонних сделок, противоречит сути отношений между бенефициаром и гарантом.
Для предоставления банковской гарантии необходима и достаточна воля одной из сторон — поручителя. Следовательно, это односторонняя сделка (п. 2 ст. 154 ГК РФ). В результате возникает одностороннее обязательство, согласно которому гарант обязуется уплатить бенефициару-кредитору определенную денежную сумму по обязательству, обеспеченному банковской гарантией.
6. Как следует из вышеизложенного, банковская гарантия очень эффективно обеспечивает интересы кредитора (бенефициара). Вы можете предоставить различные обязательства, в том числе кредит. Другое дело, что, будучи выгодной для банка-бенефициара, банковская гарантия весьма «опасна» для банка-гаранта. Таким образом, банк-гарант обычно стремится обеспечить регрессное обязательство принципала, в свою очередь, обеспеченным залогом, облигацией или даже банковской гарантией. Например, кредитор (будущий бенефициар) будет «удовлетворен» только гарантией банка «А». Этот банк соглашается, но при условии, что регрессное обязательство обеспечено гарантией банка «Б», либо залогом определенного имущества, либо гарантией определенного предмета
Сумма денег, подлежащая уплате, или порядок ее определения;
Гражданский кодекс рф банковская гарантия
Гражданский кодекс Российской Федерации Статья 368. Понятие и форма самостоятельной гарантии
1. По независимой гарантии гарант принимает на себя по требованию другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) в соответствии с условиями данного обязательства определенную денежную сумму гаранта, независимо от действительности обязательства, обеспеченного такой гарантией. Требование об определенной денежной сумме считается выполненным, если условия независимой гарантии позволяют определить денежную сумму, подлежащую уплате, в момент исполнения обязательства гарантом.
2. Независимая гарантия выдается в письменной форме (пункт 2 статьи 434), что позволяет достоверно определить условия гарантии и проверить подлинность ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законом, обычаем или законом соглашение между гарантом и бенефициаром.
3. Независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями (банковские гарантии), а также иными коммерческими организациями.
К обязательствам лиц, не указанных в абзаце первом настоящего пункта и предоставивших независимую гарантию, применяются правила облигационного договора.
Основное обязательство, выполнение которого гарантируется гарантией;
Сумма денег, подлежащая уплате, или порядок ее определения;
Обстоятельства, при которых сумма гарантии должна быть уплачена.
Независимая гарантия может содержать пункт, уменьшающий или увеличивающий сумму гарантии при наступлении определенного периода или определенного события.
5. Правила настоящего раздела применяются также в случаях, когда обязанностью лица, предоставившего поручительство, является передача акций, облигаций или вещей, определяемых родовыми признаками, если иное не вытекает из существа отношений.
Если предложение заключить рассматриваемый договор исходит от выгодоприобретателя, то оно может быть устным. Однако встречное волеизъявление поручителя в силу давности ст. 368 должен быть в письменной форме.
Статья 368. Понятие и форма независимой гарантии
1. По независимой гарантии гарант принимает на себя по требованию другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) в соответствии с условиями данного обязательства определенную денежную сумму гаранта, независимо от действительности обязательства, обеспеченного такой гарантией. Требование об определенной денежной сумме считается выполненным, если условия независимой гарантии позволяют определить денежную сумму, подлежащую уплате, в момент исполнения обязательства гарантом.
2. Независимая гарантия выдается в письменной форме (пункт 2 статьи 434), что позволяет достоверно определить условия гарантии и проверить подлинность ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законом, обычаем или законом соглашение между гарантом и бенефициаром.
3. Независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями (банковские гарантии), а также иными коммерческими организациями.
К обязательствам лиц, не указанных в абзаце первом настоящего пункта и предоставивших независимую гарантию, применяются правила облигационного договора.
Основное обязательство, выполнение которого гарантируется гарантией;
Сумма денег, подлежащая уплате, или порядок ее определения;
Обстоятельства, при которых сумма гарантии должна быть уплачена.
Независимая гарантия может содержать пункт, уменьшающий или увеличивающий сумму гарантии при наступлении определенного периода или определенного события.
5. Правила настоящего раздела применяются также в случаях, когда обязанностью лица, предоставившего поручительство, является передача акций, облигаций или вещей, определяемых родовыми признаками, если иное не вытекает из существа отношений.
Комментарий к ст. 368 ГК РФ
1. Банковская гарантия является договором обязательств, в силу которого гарант обязуется в случае неисполнения или ненадлежащего выполнения принципалом гарантированного гарантией требования уплатить бенефициару оговоренную денежную сумму. Хотя этот договор призван создать обязательство между гарантом и бенефициаром, сам по себе он не может оправдать это обязательство. Для возникновения гарантийного обязательства необходимо соблюдение реального состава, который состоит из договора банковской гарантии и возникновения правового условия (condicio juris), являющегося нарушением или неправильным соблюдением принципалом обеспеченный иск (см.: Крашенинников Е. А., Байгушева Ю. В. Реальный состав возникновения гарантийного обязательства // Вестник Высшего Арбитражного Суда, 2007, N 8, с. Четыре пять).
2. Договору банковской гарантии присущи следующие правовые признаки: а) он относится к категории консенсуальных договоров, поскольку считается заключенным в момент достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям; б) по закону является односторонним обязательственным договором, поскольку ст. Изобразительное искусство. 368 — 379 ГК РФ не возлагают на бенефициара обязательств по обеспечению; в) в отличие от договоров купли-продажи, аренды, договора и т п., которые обосновывают нормативные обязательства, целью договора банковской гарантии является установление охранного обязательства, состоящего из кредита бенефициара и соответствующего обязательства гаранта, и, Таким образом, это относится к договорам о защите, которые имеют характеристику, заключающуюся в том, что их действие ex lege зависит от совпадения соответствующих правовых условий; г) является безвозмездным договором (пункт 2 статьи 423 ГК РФ), поскольку обязательству поручителя не противопоставляется обязательство выгодоприобретателя по взаимному предоставлению; д) Учитывая, что договор банковской гарантии имеет гарантийную цель, его действительность зависит от действительности операции, порождающей основное обязательство. Это означает, что это каузальный контракт).
3. В целях исключения возможности неоднозначного толкования волеизъявления поручителя комментируемая статья предписывает письменную форму его завещания. Закон не содержит указания на ничтожность договора банковской гарантии, не отвечающего данному требованию. Поэтому несоблюдение простой письменной формы настоящего договора лишает стороны права в случае возникновения спора ссылаться на доказательства совершения сделки и ее условий, но не лишает их права представлять письменные и иные доказательства. (пункт 1 статьи 162 ГК РФ).
4. Заключение договора банковской гарантии чаще всего происходит путем направления гарантом бенефициару оферты, оформленной в форме гарантийного документа, и ее акцепта бенефициаром. Поскольку закон не требует прямого волеизъявления бенефициара и не предписывает какой-либо формы для его волеизъявления, акцепт бенефициара может состоять уже в акцепте гарантийного документа, выданного гарантом. Уведомление о приемке не требуется, если иное не предусмотрено гарантийным документом.
Допускаются и другие способы заключения договора банковской гарантии. Например, гарант может оформить оферту в виде гарантийного документа без указания акцептанта и направить его принципалу, чтобы он сам определил бенефициара и передал ему оферту. В этом случае принятие бенефициаром волеизъявления гаранта может быть осуществлено также путем конклюдентного действия (см п. 8 письма ВАС № 27).
Если предложение заключить рассматриваемый договор исходит от выгодоприобретателя, то оно может быть устным. Однако встречное волеизъявление поручителя в силу давности ст. 368 должен быть в письменной форме.
5. Выгодоприобретателем и принципалом может выступать любое физическое или юридическое лицо, обладающее гражданской правосубъектностью. Что касается поручителя, то его функции может выполнять только банк, иная кредитная организация или страховая организация. Термин «кредитная организация», используемый в комментируемой статье, неизвестен Закону о банках, который, как и Кодекс (за исключением некоторых статей), оперирует понятием «кредитная организация». Но образование кредитной организации возможно только в форме коммерческого общества, а не учреждения (ст. 1 Закона о банках). Поэтому в целях унификации терминологии, содержащейся в ст. 368 слово «кредитная организация» заменить словом «кредитная организация».
Судебная практика по статье 368 ГК РФ
Это послужило основанием для отказа в удовлетворении требований. Кроме того, они установили тот факт, что ЗАО «Гжельский завод Электроизолятор» не имеет задолженности перед компанией по оплате поставленного товара, заявив, что ЗАО «Гжельский завод Электроизолятор» оплатил поставленный товар в полном объеме, поскольку действующее законодательство РФ не не предусматривать возможность оплаты в рамках паспортной сделки, открытой по конкретной сделке, задолженности по обязательствам, вытекающим из иных договорных отношений.
Таким образом, суды правильно признали, что требование об оплате по гарантии не соответствует статьям 368, 374 ГК РФ и направлено на нарушение прав доверителя. Руководствуясь статьями 291.6, 291.8 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судья Верховного Суда Российской Федерации
Суды руководствовались положениями статей 309, 310, 330, 368, 369, 371, 373, 374, 375 ГК РФ и исходили из того, что истец не вправе взыскать денежные средства по банковским гарантии в максимальном размере, так как это противоречит фактическим обстоятельствам дела, условиям банковской гарантии.
Арбитражный суд г. Москвы, изучив материалы дела, руководствуясь статьями 309, 310, 314, 330, 368 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ), пришел к вывод о том, что, поскольку обязанность поставщика предоставить заказчику банковскую гарантию и уплатить неустойку за неисполнение данной обязанности предусмотрена условиями договора, требования Общества являются обоснованными и подлежат удовлетворению.
Удовлетворяя требование бенефициара к поручителю, суды руководствовались положениями статей 368, 370, 377 ГК РФ и исходили из того, что бенефициар соблюдал порядок предъявления требования по банковской гарантии, предусмотренных банковскими гарантиями и законодательством, и у банка не было оснований для отказа в выплате денежных средств по банковским гарантиям.
Судами установлено ненадлежащее исполнение доверителем возложенных на него обязательств по договору от 11 июня 2014 г. N 50104/05-05003/332014, за что им предусмотрена санкция, а при отсутствии условий для ее уменьшения, исковые требования удовлетворил, руководствуясь статьями 309, 310, 368, 370 Гражданского кодекса Российской Федерации.
При отказе в удовлетворении требования бенефициара к поручителю суды руководствовались положениями статей 368, 374, 378 ГК РФ и исходили из установленных обстоятельств предъявления требования бенефициаром по истечении срока действия банковской гарантии отсутствие всех документов, необходимых по требованию бенефициара к гаранту, а также документов, подтверждающих полномочия лица, подписавшего требование бенефициара о платеже.
Суды с учетом оценки представленных в деле доказательств в соответствии с правилами статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, руководствуясь положениями статей 329, 330, 368, 370, 375, 376 ГК РФ, исходя из обстоятельств исполнения требования Министерства об оплате в связи с нарушением третьим лицом обязательств по договору, условий безотзывной банковской гарантии, доказательств ненадлежащего исполнения заявитель с обязательством уплатить оставшуюся часть суммы гарантии, проверив и признав обоснованным расчет указанных материально-правовых требований, они пришли к выводу, что в данном случае имеются законные основания для удовлетворения требования.
При соблюдении установленных требований суды руководствовались статьями 329, 330, 331, 368, 369, 370, 374, 375, 377, 394, 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьей 96 Федерального закона от № 5, 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе при заключении договоров на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для удовлетворения государственных и муниципальных нужд».
Заявитель считает, что суды неправильно применили положения пункта 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации. Указывает, что суды не применяли положения статей 10, 368, 376 ГК РФ. По смыслу части 1 статьи 291.1, части 7 статьи 291.6, статьи 291.11 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба подлежит передаче для рассмотрения в судебном заседании Коллегии суда Верховного Суда Российской Федерации. Российской Федерации, если изложенные в нем доводы подтверждают наличие существенных нарушений норм материального права и (или) норм процессуального права, повлиявших на исход дела, без устранения которых невозможно восстановление и защита нарушенного права, свободы, законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, а также защита охраняемых законом общественных интересов.
Исследовав и оценив в порядке, установленном статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, доказательства, представленные сторонами, руководствуясь статьями 309, 310, 368, 370, 374, 376, 377 ГК РФ Российской Федерации, суды, удовлетворяя требования, пришли к выводу, что истцом выполнены условия, установленные в банковской гарантии и предусмотренные законодательством для предъявления требования по банковской гарантии, в течение срока ее действия и банк не имеет причина отказа от выплаты гарантированной суммы.
Обязательство поручителя должно быть оформлено в письменной форме. https://asterras. ru/ 1. По независимой гарантии гарант принимает на себя по требованию другого лица (принципала) обязательство уплатить определенную денежную сумму указанному им третьему лицу (бенефициару) в соответствии с условиями обязательства, данного гарантом, независимо от действительности обязательства, гарантированного указанной гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается выполненным, если условия независимой гарантии допускают выплату денежной суммы в момент исполнения обязательства гарантом..